抵押权的设立和生效有什么区别（抵押权的设立）

关于抵押权的设立和生效有什么区别，抵押权的设立这个问题很多朋友还不知道，今天小六来为大家解答以上的问题，现在让我们一起来看看吧！

1、依“买卖不破租赁”的原则，租赁关系在先，当然可以对抗抵押权，不管抵押权是否登记。

2、一、如何理解物权法第190条【抵押权和租赁权关系】        订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。

3、抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。

4、 二、【解释】本条是关于抵押权和租赁权关系的规定。

5、        以房屋等财产抵押的，在设定抵押权前，有时该财产上已存在租赁法律关系。

6、比如甲将房屋抵押给乙前，已将该房屋出租给丙使用。

7、这种事先存在的租赁关系是否继续有效呢？从理论上讲，财产租赁属于债权的范畴，根据物权优先于债权的原则，财产所有权人将已出租的财产转让给第三人的，第三人取得财产的所有权的同时，承租人的租赁权即归于消灭。

8、承租人可以要求出租人承担债务不履行的责任，但不能向出租财产的买受人要求继续履行租赁合同，因为承租人与买受人不存在租赁合同关系。

9、       但是，随着社会经济的发展，为了保护承租人尤其是不动产承租人的利益，维护社会稳定，现代各国民法都逐渐采取了增强租赁权效力的做法，将“买卖击破租赁”规则转为“买卖不破租赁”规则，即租赁关系成立后，即使出租人将出租物转卖给第三人，该原已存在的租赁关系仍对买受人有效，承租人仍然可以向受让人主张租赁权，受让人取得的是一项有租赁权负担的财产所有权。

10、我国担保法和合同法也采取了“买卖不破租赁”的规则，担保法第四十八条明确规定：“抵押人将已出租的财产抵押的，应当书面告知承租人，原租赁合同继续有效。

11、”合同法第二百二十九条规定：“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。

12、”也就是说，因实现抵押权而将抵押财产转让时，抵押人与承租人之间原有的租赁关系不当然终止，承租人可以继续享有租赁权。

13、       物权立法过程中，有人提出，抵押人可以将出租的财产抵押，也经常发生将抵押的财产出租的情形，但我国担保法对此情形却没有规定。

14、一种意见认为，由于抵押权成立在先，其当然优先于租赁权，租赁权不能对抗抵押权，抵押实现时租赁权应终止。

15、另一种意见认为，只有在租赁权的存在影响抵押权人的利益时，抵押权才能对抗租赁权，否则抵押权实现时租赁权不消灭。

16、       立法时经对上述意见研究，物权法在本条规定了“抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权”。

17、也就是说：       第一，如果将办理了抵押登记的财产出租，实现抵押权后，抵押财产的买受人可以解除原租赁合同，承租人不能要求继续承租抵押的房屋。

18、       这样规定的理由主要是：抵押财产办理了登记的，承租人可以从抵押财产登记中查询租赁财产的物上负担情况，既然明知承租的财产有物上负担，就应当承担因实现抵押权而带来的风险。

19、否则，财产抵押后出租仍适用“买卖不破租赁”的规则，抵押权的效力就会打折扣，就会变得不确定，也会因此失去设立的意义。

20、       第二，如果将没有办理登记的抵押财产出租，承租人不知道也不应当知道财产已抵押的情况，抵押权就不能对抗租赁权，仍应当适用“买卖不破租赁”的原则。

21、      特别由第二点可推知，租赁权可以对抗先期未登记的抵押权。

22、而在物权上的抵押权设立之前，抵押财产已经出租的，依“买卖不破租赁”的原则，租赁关系在先，当然可以对抗其后设立的抵押权，且不管抵押权是否登记。

本文分享完毕，希望对大家有所帮助。

　　免责声明：本文由用户上传，与本网站立场无关。财经信息仅供读者参考，并不构成投资建议。投资者据此操作，风险自担。 如有侵权请联系删除！